在社保压力下，为了降低劳动力成本，一些单位会选择多种用工模式，其中不少招聘已达到退休年龄的人员。但是，达到退休年龄的人与用人单位之间的关系一定是劳务关系，不是劳动关系吗？雇用退休人员真的能降低劳动力成本吗？我们先来看几个案例：

1、加入公司时已达到法定退休年龄

1、加入公司时签《劳务合同》

【案例】（2018）京02民中10933号

严某于2013年9月至2014年5月、2015年12月至2018年3月16日两次在某大厦担任清洁工。因严某入职时已年满50岁，某大厦与其签订合同金额为《劳务合同》 。严某第二次离职后，对某大厦提起劳动仲裁。后因劳动人事争议仲裁委员会不予受理，他向人民法院提起诉讼。

【法院认为】

本案中，严某未提交证据证明其在2013年3月8日至2013年8月12日期间与某大厦存在劳动关系，故严某请求确认2013年3月8日起与某大厦的劳动关系。截至2013年8月11日，某栋楼宇存在劳动关系的主张没有事实依据，法院不予支持。 2013年8月12日后，严某达到法定退休年龄。经解释，严某坚持以劳动争议为案由，要求确认双方存在劳动关系，并要求某大厦因无书面劳动合同而支付双倍工资差额，提起诉讼要求支付报酬、未领取年假工资、休息日加班费等不属于劳动争议案件，法院不予处理。

上述案件中，认为职工加入公司时已达到法定退休年龄，双方签订了《劳务合同》的合同，从而认定双方不存在劳动关系。但同样的情况，一个人入职时已达到退休年龄，进入了《劳务合同》，在其他地区却有不同的判断。请参阅以下案例：

【案例】（2018）湘02民终1119号

2015年5月25日，刘先生60多岁。某公司与他签订了《劳务合同》的合同。合同约定，协议期限为2015年5月25日至2017年5月24日，刘某的工作内容为保洁。清洁费每周人工费335元，通过银行转账支付。合同签订后，刘先生正式加入一线环卫保洁工作。公司班组长将安排刘某的工作内容和时间，公司对刘某的考勤进行登记和管理。

【法院认为】

本案系劳动争议案件。本案争议的焦点是刘某与公司是否存在劳动关系。从本案查明的事实来看，刘某受雇于某公司，从事城市道路环卫保洁工作。虽然双方的合同是《劳务合同》，但根据刘某的工作内容以及公司对刘某的工作的管理情况，其本质应该是劳动合同关系。

双方之所以没有签署《劳动合同》，唯一的原因是刘先生加入公司时已年满60岁，已达到国家规定的退休年龄。刘某虽然已达到法定退休年龄，但在加入公司前后均未依法享受养老保险待遇，因此不符合“应视为劳动关系”的条件。我国法律并没有规定达到法定退休年龄的人就丧失劳动资格和劳动权利，因此刘某与公司之间劳动关系成立。

2、加入公司时未签订书面合同

【案例】（2016）苏0891民初704号

原告于2011年11月在被告公司担任清洁工，原告在被告办公室工作的月工资为1200元，每周休息一天。 2015年10月底，因被告承担的保洁工程到期，原告不再被分配工作。原告于2011年11月到被告公司上班时，已达到法定退休年龄。

【法院认为】

本院认为：原告于2011年11月到被告公司上班时已达到法定退休年龄，从原告与被告之间的雇佣情况来看，符合劳动关系的特征，但双方不属于劳动法意义上严格的劳动关系。原告请求被告支付经济补偿金、代通知金以及因无书面劳动合同而支付双倍工资差额的请求，本院不予支持。原告与被告之间有关工作时间、休息休假等纠纷，可以适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定处理。关于加班费问题，根据双方的陈述及相关证据，原告确实存在加班情况，从原告的工作性质来看，加班的可能性较大。被告虽不承认，但也未向本院提交相反证据予以反驳。本院根据原告的工作时间、强度、性质及月工资数额，酌情判决被告支付原告8000元加班费。

上述案件认为，员工入职时虽已达到法定退休年龄，但不构成劳动关系，不适用《劳动合同法》的调整。但其他法院则有不同观点，认为：法律没有规定劳动关系中劳动者的年龄不得较高。达到法定退休年龄，有劳动能力，不违反法律禁止性规定的，可以成为劳动关系中的劳动者。因此，即使您参加工作时的年龄已达到法定退休标准，您仍然可以与用人单位建立劳动关系。

2、参加工作时未达到退休年龄，达到退休年龄后仍保留的人员

职工在达到退休年龄前与用人单位存在劳动关系，达到法定退休年龄后继续在原用人单位工作，不享受养老保险待遇，不领取养老金。针对这种情况，有法院认为：双方当事人之间仍存在劳动关系，应当按照劳动关系处理。包括以下几种情况：

1、劳动合同终止日为职工法定退休年龄后

【案号】（2017）苏04民终54号

李女士于2010年7月19日到某塑料公司食堂上班，负责食堂的午餐供应及相关事宜。工作期间，他签订了一份又一份书面劳动合同。最新一份合同的劳动期限为2013年10月21日至2018年10月20日，李先生于2015年2月10日满60周岁。【2016年2月】【19】日，某塑料公司声称李先生已已超过法定退休年龄，故通知其解除劳动关系。当时，李先生没有享受社会保险待遇。

【法院认为】本院认为，关于解除劳动合同的赔偿问题。 2010年7月19日，李某在一家塑料公司上班，当时李某55岁。双方还签订了劳动合同。双方应当存在劳动合同关系。根据被上诉人李某平时的工作时间情况，劳动合同关系应为全职雇佣关系。尽管李某于2015年2月10日年满60周岁，但此时双方并未按照《劳动合同法实施条例》号第二十一条的规定办理劳动合同终止手续，而是继续维持劳动雇佣关系。即双方劳动合同继续履行；同时，李某达到法定退休年龄时，无法享受企业职工基本养老保险待遇。因此，2015年2月10日后双方之间的权利和义务仍受劳动法相关规定的调整。塑料企业行使解除劳动合同的权利，必须遵守相关法律规定。但2016年2月，某塑料企业以李先生已达到法定退休年龄为由，单方面直接通知李先生终止履行劳动合同。其行为已构成非法解除劳动合同。按照《劳动合同法》第八十五条的规定支付补偿。

2.未签订书面合同

【案号】（2018）闽0623民2244号

吴某于2008年1月1日加入某雨伞公司，自2013年12月31日劳动合同到期后，双方未再签订书面劳动合同。 2017年10月16日，吴某辞职并提起劳动仲裁。辞职前，吴于2015年10月12日满50岁。

【法院认为】

吴某诉请保护伞公司赔偿因未签订无固定期限书面劳动合同而双倍工资差额8.9万元、加班工资17,655.17元、年假2,758.62元、退休金损失赔偿228,480元、支付经济补偿金6.8万元以及补充缴纳各项社会保险有一定事实和法律依据，应予以部分支持。某保护伞公司辩称，吴某于2015年10月12日已满50周岁，两人之间属于劳务关系。但法院认为，因吴某尚未享受退休福利，不符合法律规定的劳动合同终止条件，应认定双方为劳动关系。本院对保护伞公司的主张不予采纳。

3、达到法定退休年龄，劳动合同尚未到期，用人单位是否可以解除劳动合同？

这也是实践中一个非常令人困惑的问题。在上述（2017）苏04民终54号案件中，法院认为，虽然用人单位签订的劳动合同期限晚于劳动者的退休年龄，但用人单位有权解除劳动合同。当雇员达到退休年龄时签订合同。正确的。不少法院认为，只要劳动者在达到退休年龄时未享受养老金待遇，用人单位就不能以达到退休年龄为由解除劳动关系。请看下面的案例：

【案例】（2019）鲁10民中3326号

尹某于2013年11月到某家居公司上班，双方于2015年12月30日续订劳动合同。因尹某于2019年8月达到法定退休年龄，2019年8月27日，该家居公司向其提出了劳动合同。决定解除尹某的劳动关系，尹某于当日辞职。

【法院认为】

本案争议的焦点是某家具公司与尹某解除劳动关系是否有法律依据。劳动合同终止和劳动合同解除是《中华人民共和国劳动合同法》规定劳动合同效力消灭的两个主要原因。两者的适用情形，法律都有明确规定。两者的区别之一是适用阶段不同。劳动合同的终止是劳动合同关系。劳动合同关系自然终止，而终止是劳动合同关系提前终止。

本案中，殷某与某家具公司签订的劳动合同约定工作期限为2016年1月1日至2020年12月31日。该家具公司在2019年8月制作《关于终止殷某日同志劳动关系的决定》时就在劳动合同中。履行期间，解除劳动合同的行为不符合法定解除劳动合同的条件的，实质上属于劳动合同的解除。

因此，本案中，尹某因未按规定日期享受养老保险待遇，不符合解除劳动合同的条件。本案应审查家具企业是否违法解除劳动合同。某家具公司以尹某某某日期达到法定退休年龄为由，在合同期满前作出解除双方劳动关系的决定。职工是否达到法定退休年龄，应该是单位稍加注意就能发现的问题。劳动合同签订后，以达到退休年龄为由终止劳动合同。该行为不符合法定解除劳动合同的条件，应认定为违法解除劳动关系。殷某要求某日支付赔偿金的请求应予支持。

4、新丰法律及税务律师声明

实践中，劳动者达到退休年龄是否应当终止劳动关系的问题经常困扰劳动者和用人单位。根据相关法律法规和司法解释的颁布顺序，我们依次解释：

2008年1月1日颁布的《劳动合同法》号文件第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：

（一）劳动合同期满的；

（二）职工开始依法享受基本养老保险待遇；

（三）劳动者死亡或者被人民法院宣告死亡、失踪的；

（四）用人单位被依法宣告破产的；

（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、吊销或者决定提前解散的；

（六）法律、行政法规规定的其他情形。

这里明确规定，劳动者达到法定退休年龄并能够“享受养老保险待遇或者依法领取养老金”时，劳动合同才会终止。

但2008年9月18日发布的《劳动合同法实施条例》号第21条规定：

“劳动者达到法定退休年龄时，劳动合同终止。”本《实施条例》并未以“享受养老保险待遇或者依法领取养老金”作为解除劳动合同的前提条件。因此，上述两项规定的不同表述，在实践中引起了不同的解释，并在长期的劳动用工实践中产生了不少争议。

有意见直接解读《实施条例》的字面意思，认为《实施条例》并不要求“享受养老保险待遇或者依法领取养老金”作为解除劳动合同的前提条件。因此，员工达到法定退休年龄后，双方劳动合同自动终止。

另一种观点认为，《实施条例》第21条仅赋予用人单位在劳动者达到法定退休年龄时解除劳动关系的权利，但该解除权需要由用人单位行使才有效。用人单位未行使解除权的，劳动合同在劳动者达到法定退休年龄时，劳动合同并不自动终止。

2010年9月13日颁布的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第7条：

“用人单位与依法享受养老保险待遇或者领取养老金的职工发生劳动争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳动关系处理。”司法解释再次明确指出，只有“依法”享受养老保险待遇或者领取养老金的人才与用人单位视为劳务关系；言外之意，不享受养老保险待遇或领取养老金的人员与用人单位之间视为劳务关系。

2010年，《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用工伤保险条例请示的答复》被命名为：

“用人单位雇用的超过法定退休年龄的农民工，在工作时间内因工受伤、死亡的，按照《工伤保险条例》的相关规定进行工伤认定。”

原则上，只有具有劳动关系的职工在工作中发生的伤害才认定为工伤。但这个答案将达到法定退休年龄的农民工纳入工伤认定主体。这是否意味着这些人员与雇主不是同一个人？单位之间是否必然存在劳动关系？我认为不能得出这样的结论。

2015年最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》为：

“达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位解除劳动合同关系，以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取养老金为依据。”此回复与《劳动合同法》 的文字和含义一致。

2016年，《人力资源社会保障部关于实施《人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》（2）若干问题的意见》第二条规定：

“达到或者超过法定退休年龄，未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续遭受事故伤害或者职业病的在原用人单位工作期间患病的，用人单位应当依法承担工伤保险责任。”

用人单位招用达到或者超过法定退休年龄或者享受城镇职工基本养老保险待遇的人员。在职期间因工作遭受事故伤害或者患职业病的，用人单位是否已按项目参保等。缴纳工伤保险费的，应办理《工伤保险条例》 。

2019年7月，人力资源社会保障部对十三届全国人大第二次会议第6979号建议作出回应：

“我部也正在积极与最高人民法院交换意见，拟就这一问题加强仲裁与审判的衔接。为了更好地保护超龄劳动者的权益，避免审判衔接不畅的问题。”工信部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》明确规定，对于符合一定情况的超龄劳动者，用人单位应当承担工伤保险责任，但并没有明确与劳动者之间是否存在劳动关系。超龄工人和雇主。”

《实施条例》自颁布以来，争论和争议不断。但各地或法院对此有不同的理解。有的主张从保护劳动者权益的角度适用劳动关系；这将使退休年龄的人就业更加困难，因此建议适用劳动关系。对于这个问题目前还没有统一的结论。在目前最高人民法院“类案同判、类案查找”的指导下，希望就达到法定退休年龄的劳动者与所在单位的劳动关系问题统一裁判意见可以尽快发出。

5. 新丰法律税务律师的提示

我国法律法规并没有禁止退休人员重返工作岗位。但从自身风险防范的角度来看，单位需要注意几个问题：

1、员工入职时，注意检查员工年龄，将劳动合同到期日定为法定退休年龄。

2、劳动者达到法定退休年龄时，用人单位应当书面通知劳动者解除劳动关系。

3、达到法定退休年龄后继续留用的，用人单位必须与其签订书面协议《劳务合同》，明确双方劳动关系。

4、建议用人单位为达到法定退休年龄的人员购买《雇主责任险》。